刑事网-有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年

有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年

发布时间：2015-10-21 浏览次数：798

      【案    由】职务侵占。
      【案情简介】
       公诉机关：深圳市宝安区人民检察院
       被告人苏某，男，1977年12月16日出生，住所地：福建省泉州市XX县XX乡XX村。因涉嫌职务侵占罪，于2009年3月5日被羁押，次日被深圳市公安局宝安分局刑事拘留，于2009年4月10日经深圳市宝安区人民检察院批准逮捕，同日由深圳市公安局宝安分局执行，现押于宝安区看守所。
       同案人张某，男，1983年10月1日出生，住所地：山东省聊城市XX县XX镇XXX村XXXX号。
       公诉机关指控：被告人原系宏大利公司的业务员，同案人张某原系成霖公司的采购员。2009年1月至2月期间，张某与被告人商议，由张某利用其职务之便，以及被告人代表宏大利公司向成霖公司供货的名义，通过虚开采购单及送货单的方式，将成霖公司的“热收膜”货款非法占为已用。后张某找到成霖公司仓库管理员范某，利用范某的职务之便，在虚开的送货单上签字，并由张某修改采购单数额，成功将两笔“热收膜”货款（约合人民币278553元）入账（款项并未实际支付）。后张某将范某签字的送货单交给被告人。期间，被告人陆续给了张某好处费65000元。2009年3月5日，成霖公司负责人在记账结算过程中发现有入账货物未实际送货入库，遂报案。张某之后被公安机关抓获。被告人于2009年3月10日到公安机关投案自首。公诉机关认为，被告人的行为已构成职务侵占罪，遂向法院提起公诉，请求依法判决。
       被告人对公诉机关指控的事实无异议，被告人委托国晖律师作为辩护人参与诉讼。辩护人辩称：1.被告人在本次犯罪中起次要作用，应认定为从犯，如果没有张某及范某的犯罪行为，本案是不可能完成的；2.被告人没有拿到钱，属于犯罪未遂，应从轻或减轻处罚；3.被告人主动投案自首，且如实供述自己的犯罪事实，应从轻或减轻处罚；4.被告人是家中独子，家人均靠他一人生活。综上，请求法院对被告人减轻处罚。
      【争议焦点】
       一、被告人是否属于从犯；二、被告人是否属于犯罪未遂；三、被告人是否具有自首情节。
      【处理结果】
       深圳市宝安区人民法院经过审理，认定被告人系从犯，可减轻或从轻处罚，并作出如下判决：
       被告人犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年（缓刑考验期自判决确定之日起开始计算）。
      【相关规定】
      《中华人民共和国刑法》
       第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
       第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
     第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
       第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
       第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。
       第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
       缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
       第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
      【案例评析】
       被告人以非法占有为目的，利用张某和范某在其公司负责采购和仓管的职务之便，合谋非法将成霖公司的货款占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人虽已着手实行职务侵占行为，但因意志以外的原因未能得逞，属犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人辩护人关于被告人属于犯罪未遂的辩护意见，符合法律规定，被法院采纳。
       在共同犯罪过程中，张某率先提议，具体负责出具虚假采购单、联络公司仓管范某签收假送货单，没有张某的参与，则本案无从发生。故张某在本案中处于主要的支配地位，属于主犯，被告人在本案中居于被支配和配合的地位，其作用较次，属于从犯。被告人辩护人关于被告人是从犯的辩护意见被法院采纳。被告人在案发后，尚未被传讯前，即主动归案，且能如实供述自己的犯罪事实，其行为属于自首，可从轻或减轻处罚。被告人辩护人关于被告人是自首的辩护意见被法院采纳。
综上，综合考虑被告的犯罪情节、社会危害性及自首情节之后，法院认为对被告人适用缓刑不至于造成社会危害，故决定对其适用缓刑。

      【本案例根据国晖律师事务所（2012）XS43-809-7600档案编写】

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